Вопросы к Юристу

Найм сотрудника (работа по трудовому договору или ГПД удаленно)

"Кадровик. Кадровое делопроизводство", 2007, N 1

Гражданско-правовой или трудовой договор?

Гражданско-правовой договор (ГПД) однозначно выгоднее трудового. Неспроста работодатели стремятся заключать именно первый как удачную альтернативу обременительному трудовому. Ведь трудовой договор тянет за собой удручающий хвост обязанностей для работодателя:

- обеспечить работой или оплатить время простоя,

- предоставить через шесть месяцев оплачиваемый отпуск или выплатить компенсацию при увольнении,

- своевременно выплачивать заработную плату,

- расторгать договор только по основаниям, предусмотренным Трудовым кодексом РФ.

А ГПД не влечет таких неприятностей. Кроме того, у него есть небольшие фискальные преимущества. С вознаграждения по ГПД не платят страховые взносы на обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (если только обязанность начислять их прямо не оговорена условиями договора). На эти вознаграждения не нужно начислять единый социальный налог в части, которая уплачивается в ФСС РФ.

Наверное, читая эту статью, работодателям уже захотелось "закамуфлировать" все трудовые договоры своих работников под удобные гражданско-правовые. Но не торопитесь. У нас есть Кодекс РФ об административных правонарушениях. В нем установлена ответственность за нарушение трудового законодательства в виде штрафа размером от 5 до 50 МРОТ за каждое нарушение . Данная санкция непременно будет применена к работодателю, если трудовая инспекция или суд признает все его ГПД обыкновенными трудовыми договорами. Выявив эти факты, инспекция труда потребует от работодателя восстановления нарушенных прав работников. Например, нужно будет выплатить отпускные, командировочные, оплатить больничные и т.д.

Изменение размера штрафа не отменяет ответственности.

Если в организации значительную часть постоянно работающих составляют "договорники", к проверке могут быть привлечены специалисты ФСС РФ. В таком случае будут проверены все ГПД за трехлетний период. При обнаружении завуалированных трудовых отношений с организации будут взысканы недоимка и пени по страховым взносам на страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний. Кроме того, материалы передадут в налоговую инспекцию, чтобы та взыскала недоимку и пени по ЕСН, поступающему в ФСС.

Далее. Работодатель рискует тем, что его ГПД с работником будет признан недействительным, в случае если деятельность, которая поручается исполнителю, требует обязательного лицензирования или сертификации. Нередко такие трагедии приключаются со страховыми компаниями, строительными, транспортными организациями. Некоторые организации, принимающие на работу иностранных граждан (в том числе граждан СНГ), заключают с ними ГПД, тем самым они пытаются избежать оформления в миграционных органах необходимых разрешительных документов. Однако эти организации не учитывают одну деталь. Даже заключив ГПД, организация должна оформить разрешение на привлечение иностранной рабочей силы и индивидуальное разрешение на работу иностранца. Об этом гласит ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации". И в последнее время ответственность работодателя в этой сфере только усиливается.

Ответственность возможна и для работника. Например, работник заключил ГПД и из месяца в месяц, то есть систематически, получал в кассе предприятия доход от оказания определенных услуг или выполнения работ. Налицо все признаки незаконной (без государственной регистрации) предпринимательской деятельности со всеми вытекающими последствиями. В этом случае работнику грозит административная (по ст. ст. 14.1, 15.6, 23.1, 28.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях) и даже уголовная (по ст. 171 УК РФ) ответственность. Кроме того, свои претензии ему может предъявить налоговая инспекция. Ведь используемое в налоговом законодательстве понятие индивидуального предпринимателя шире применяемого в гражданском праве термина "предприниматель без образования юридического лица" (ПБОЮЛ). Статьей 11 НК РФ установлено, что физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, но не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуальных предпринимателей, тем не менее несут все их обязанности. Они должны сдавать налоговые декларации, платить все взимаемые с предпринимателей налоги.

Как заключить правильно ГПД вместо трудового договора

Не торопитесь совсем отказываться от заключения ГПД и не спешите всех заходящих в офис рабочих лихорадочно вписывать в штатное расписание. В действительности есть случаи, когда заключение ГПД возможно. Нужно только знать, чем конкретно отличаются два рассматриваемых договора. И уже исходя из этого, решить: стоит или не стоит заключать ГПД.

Отличия трудовых договоров от ГПД

Похожие отношения часто закрепляются трудовым договором или такими ГПД, как договоры возмездного оказания услуг, договоры подряда или агентские договоры. Как следует из ст. 15 Трудового кодекса РФ, трудовые отношения отличаются от гражданско-правовых тем, что для первых свойственно подчинение работника правилам трудового распорядка, выполнение внутренней трудовой функции организации (под трудовой функцией понимается любая работа по определенной специальности, квалификации, должности). Выполнение работы по ГПД предполагает получение какого-то конкретного результата (выполнение конкретной работы), а не выполнение трудовой функции. Также для трудовых отношений характерно ежемесячная оплата труда, личное выполнение работником работы. В гражданских правоотношениях личное участие необязательно, например, привлечение субподрядчика. Гражданские отношения носят, как правило, разовый-заказной, а трудовые - длящийся характер.

Если отношения, связывающие вашу организацию и гражданина, можно облечь в формулировки правой колонки, то, скорее всего, с трудовой и налоговой инспекциями проблем не возникнет - "безопасные формулировки".

Формулировки трудового
договора

Формулировки гражданско-правового
договора

Есть вопрос к юристу?

На мой взгляд заключать с создателем ролика трудовой договор нет никакого смысла, поскольку отношения между вами и им нельзя назвать трудовыми. Вы не предоставляете создателю никакой работы по специальности, он не включается в штатку, не получает зарплату, нанят строго для разовой работы — это чистой воды ГПД.

Конкретно, наиболее подходящий договор авторского заказа.

ГК РФ Статья 1287. Особые условия издательского лицензионного договора

1. По договору о предоставлении права использования произведения, заключенному автором или иным правообладателем с издателем, то есть с лицом, на которое в соответствии с договором возлагается обязанность издать произведение (издательский лицензионный договор), лицензиат обязан начать использование произведения не позднее срока, установленного в договоре. При неисполнении этой обязанности лицензиар вправе отказаться от договора без возмещения лицензиату причиненных таким отказом убытков.
В случае отсутствия в договоре конкретного срока начала использования произведения такое использование должно быть начато в срок, обычный для данного вида произведений и способа их использования. Такой договор может быть расторгнут лицензиаром по основаниям и в порядке, которые предусмотрены статьей 450 настоящего Кодекса.
2. В случае расторжения издательского лицензионного договора на основании положений, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, лицензиар вправе требовать выплаты ему вознаграждения, предусмотренного данным договором, в полном размере.

Главное, обязательно укажите, что исключительные права по договору переходят к вам.

Здравствуйте. На мой взгляд, для того, чтобы он выполнял конкретное задание и соответственно все права на видеоролик принадлежали Вам есть смысл заключить трудовой договор и подготовить документы с тем, чтобы данные произведения носили характер служебных.

ГК РФ Статья 1295. Служебное произведение
1. Авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору.

2. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.

При этом следует крайне внимательно подойти к оформлению самого задания.

2) Можем ли мы работать как ИП с ИП (если работник откроет ИП — не будет ли это считаться трудовыми отношениями и занижением налоговой базы )

Если этот человек будет ИП, то Вы вполне можете заключить договор авторского заказа и тогда он сам будет платить налоги и взносы в социальные фонды. Если его деятельность будет заключаться только в подготовке этих роликов и она не будет носить систематический и длящийся характер, то никакого занижения тут не будет.

3) В чем разница налогообложения для меня, как работодателя (ИП) при работе по ГПД, трудовому договору и другие варианты

При заключении трудового договора Вам придется соблюдать все нормы трудового законодательства, сдавать отчетности и платить взносы не только в ПФР, но и в ФФОМС.

4) нужна помощь в составлении договоров ( как я понимаю, нужен трудовой договор и авторский )

За отдельную плату можете договориться с любым из юристов.

5) Как уволить сотрудника в случае необходимости?

Если это будет именно сотрудник, то только в соответствии с порядком, установленным ТК РФ, иначе он может быть восстановлен и Вы будете вынуждены уплатить ему за вынужденный прогул.

6) Что с трудовой книжкой, нужна ли она?

Если это будет не работа по совместительству, то да, трудовую книжку Вы заполняете в соответствии с установленными правилами ее ведения работодателями.

Физлицо может выполнять работы как на основании трудового, так и на основании гражданско-правового договора. Выполняя работы, предоставляя услуги в соответствии с трудовым договором, необходимо соблюдать требования трудового законодательства, а при заключении ГПД на выполнение определенной работы или предоставление каких-либо услуг следует руководствоваться гражданским законодательством.

Согласно трудовому договору:

— работник принимается на работу (должность), как правило, включенную в штатное расписание предприятия, для выполнения определенной работы (функций) по конкретной квалификации, профессии, должности,
— заключение трудовых отношений оформляется приказом работодателя о приеме работника (по его заявлению) на работу,
— работник подчиняется внутреннему трудовому распорядку,
— работодатель обязуется выплачивать работнику зарплату и обеспечивать условия труда и социальные гарантии, необходимые для выполнения работы, предусмотренные трудовым законодательством, коллективным договором и соглашением сторон.

При выполнении работ по ГПД::

— оплачивается не процесс труда, а его результат,
— результат определяется по окончании работы,
— результат оформляется актами сдачи-приемки выполненных работ (предоставленных услуг),
— оплата производится на основании актов,
— физлицо, выполняющее работу (предоставляющее услуги), не придерживается правил внутреннего трудового распорядка, самостоятельно организует свою работу и выполняет ее на собственный риск,
— предприятие не должно соблюдать трудовое законодательство.

Теперь в части оплаты…

Согласно трудовому договору, работодатель обязан: выплачивать работнику зарплату в соответствии с действующим трудовым законодательством, проводить выплату регулярно в рабочие дни и не реже 2-х раз в месяц, выплачивать зарплату в сумме, не менее минимальной за выполненную работником месячную (часовую) норму труда.

В отличие от трудового договора, вознаграждение по ГПД устанавливается исключительно по соглашению сторон. Законодательством не предусмотрены ограничения в части минимального или максимального размера вознаграждения и сроки его предоставления. В соответствии с ГПД, оплачивается не процесс труда, а его конечный результат, который определяется по окончании работы и оформляется актом.

Учитывая, то что работник будет находиться в другом городе и получать сдельную оплату, рекомендую заключить с ним гражданско-правовой договор.

Оба эти договора возможны как с физическим лицом так и с ип.

Причем в отличие от гражданско правового договора нет риска переквалификации такого договора в трудовой. Это риск штрафа по ст 5.27 коап.

Конечно трудовой договор тоже возможен и тогда все эти произведения будут служебными по ст 1295 гк, но это смотря что вы хотите.

Ипвсегда налоги и взносы платить сам за себя.

При гпд или трудовом договоре вы как работодатель обязаны все это платить за человека.

Договоры авторского заказа или передачи исключительных прав можно делать разовые и тогда не придется никого увольнять.

Гпд можно расторгнуть простым уведомлением, а вот трудовой договор только по основаниям данным в тк

Сдельную оплату можно предусмотреть в как в гпд договоре так и трудовом. Договоры авторского заказа или отчуждения прав — тоже возможно но там это иначе выглядит.

Трудовая книжка заполняется только при трудовом договоре и хранится у работодателя

Обратите внимание на то, что если гражданско-правовой договор по факту регулирует трудовые отношения, и его признают трудовым, работодателю грозят штрафы (п.4, ст 5.27 КоАП РФ): от 5000 до 10 000 рублей для индивидуальных предпринимателей.

Верховный суд сравнивая трудовой договор и договор возмездного оказания услуг (ГПД), назвал три признака, которые помогут отличить эти договоры.

1. Главное отличие договора возмездного оказания услуг от трудового договора — цель. Цель первого — выполнить определенное задание в установленный заказчиком срок и за определенную плату. Цель второго — работа как таковая.

2. По договору возмездного оказания услуг исполнитель сохраняет самостоятельность. А по трудовому договору работника включают в состав персонала работодателя. Он подчиняется установленному трудовому режиму и работает под контролем и руководством работодателя.

3. Исполнитель по ГПД работает на свой страх и риск. В рамках трудового договора работник не несет риски, которые связаны с его трудом. Их несет работодатель.

Выше я уже написал, что можете оформить как договор авторского заказа так и трудовой договор. Только следует понимать, что трудовой договор предоставит вашему работнику гораздо больше прав и гарантий, чем договор ГПХ. К примеру, отказаться от его услуг при заключении трудового договора будет уже не так легко, как при заключении договора ГПХ.

2) Можем ли мы работать как ИП с ИП (если работник откроет ИП — не будет ли это считаться трудовыми отношениями и занижением налоговой базы)

Можете. Риск признания ваших отношений трудовыми при описанных вами условиях минимальный.

3) В чем разница налогообложения для меня, как работодателя (ИП) при работе по ГПД, трудовому договору и другие варианты

По трудовому договору придется платить по все внебюджетные фонды.

4) нужна помощь в составлении договоров ( как я понимаю, нужен трудовой договор и авторский )

Вы можете обратиться к любому юристу в чате или заказать документы в разделе тендеров.

Что указывать в: срок работы, график работы, рабочее место, если у нас сдельная оплата — будет ли это как то привязано к МРОТ, нужны ли нам какие-либо инструкции для внутренней дисциплины и трудового распорядка, расписать трудовые функции

В случае заключения договора ГПХ никаких МРОТов, инструкций и распорядков упоминать не нужно, дабы не создавать признаков трудовых отношений.

5) Как уволить сотрудника в случае необходимости?

Договор авторского заказа расторжение возможно если автор не успеет доделать работы к сроку. С трудовым договором все сложнее — есть закрытый перечень оснований для его расторжений, за пределы которого выходить нельзя.

6) Что с трудовой книжкой, нужна ли она?

При заключении трудового договора ведение трудовой книжки обязательно, если договор ГПХ — в трудовой нет необходимости.

8) Какие еще могут быть «подводные камни»? Что необходимо еще учесть?

Главное, учесть в договоре АЗ переход исключительных прав к вам, многие об этом почему-то забывают. Если договор будет трудовым — исключительные права и так ваши, т.к. служебное произведение.

Дополню, что Вы можете заключить договор авторского заказа и с обычным физическим лицом.

При этом Вам следует учесть, что в день выплаты вознаграждения автору Вы должны будете удержать НДФЛ и перечислить его в бюджет. Если договор подразумевает выплату аванса, то НДФЛ с этой сумму также должен быть удержан (письмо Минфина 28.08.14 № 03-04-06/43135).

Аналогично Вы выплачиваете и взносы в ПФР. При расчете налога могут применяться вычеты. Профессиональные вычеты по договорам авторского заказа применяются в соответствии со ст. 221 НК РФ. Отчитываетесь Вы перед налоговой в общем порядке, как и о своих сотрудниках, сообщая о выплаченных автору вознаграждениях. Для этого Вы предоставляете в налоговую справку 2-НДФЛ на автора вместе со справками на других сотрудников.

1) как лучше оформить трудовые отношения — по трудовому договору или по ГПД или каким-либо другим способом?

Лучше всего оформить по договору ГПХ, так как такие условия работы, режим и требования к заданиям, к трудовым не подходят на мой взгляд, более того трудовые правоотношения включают в себя обязанности работодателя по предоставлению ежегодного отпуска, обеспечению условий охраны труда.

Но при этом следует обратить особое внимание на то, что если договору ГПХ присущи элементы трудового договора, это будет являться нарушением законодательства.

Статья 15 Трудового кодекса РФ:

Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.

Различия гражданского договора от трудового можете посмотреть по ссылке:http://www.garant.ru/article/6.

2) Можем ли мы работать как ИП с ИП (если работник откроет ИП — не будет ли это считаться трудовыми отношениями и занижением налоговой базы )

Такой вариант возможен, а в данной ситуации считаю даже более приемлем, так как фактически речь в вопросе не идет именно о трудовых правоотношениях, а скорее о правоотношениях по оказанию возмездных услуг, по заказу заказчика исполнителем услуги.

Трудовые правоотношения, это правоотношения в рамках трудового договора, где сторонами являются работник — физическое лицо (не ИП) и работодатель,

Статья 20 Трудового кодекса Рф:

Работник — физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем.

Работодатель — физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником.

такие же правоотношения между ИП и другим ИП трудовыми являться не будут.

3) В чем разница налогообложения для меня, как работодателя (ИП) при работе по ГПД, трудовому договору и другие варианты

В принципе как при трудовом договоре, так а договоре ГПХ, в обязательном порядке уплачивается НДФЛ, а также страховые взносы на пенсионное обеспечение, единственное что по договору ГПХ взносы на социальное страхование уплачиваются обязательно только если в самом договоре ГПХ заказчик принял на себя такое обязательство, а по трудовому договору в обязательном порядке.

При этом по трудовому договору у работодателя большинство обязательств помимо прямо возложены на него в обязательной форме законодательством, которые он обязан выполнять в силу закона.

К примеру, так как речь идет о дистанционной работе, они указаны:

Договор ГПХ естественно их выполнение в обязательном порядке на заказчика услуги не возлагает.

Что указывать в: срок работы, график работы, рабочее место, если у нас сдельная оплата — будет ли это как то привязано к МРОТ,

Если заключать трудовой договор, то согласно статье 133 Трудового кодекса РФ:

Месячная заработная плата работника, полностью отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда(трудовые обязанности), не может быть ниже минимального размера оплаты труда.

Статья 133.1 Трудового кодекса Рф:

Размер минимальной заработной платы в субъекте Российской Федерации может устанавливаться для работников, работающих на территории соответствующего субъекта Российской Федерации

Т.е. нужно узнать МРОТ установленный на территории того субъекта, где будет трудиться работник.

нужны ли нам какие-либо инструкции для внутренней дисциплины и трудового распорядка, расписать трудовые функции

Нужны будут и должностные инструкции утвержденные приказами и штатное расписание и личные дела работников с анкетами и личными карточками работников, остальными документами из которых формируется личное дело, согласиями об обработке персональных данных, внесение записей и ведение трудовых книжек, оформление приказов на работников по всем вопросам касающимся их трудовой деятельности, с приказами их непосредственно касающимися работников нужно будет знакомить под роспись (статья 22 ТК РФ).

5) Как уволить сотрудника в случае необходимости?

Основные виды увольнений по инициативе работодателя если вести речь о трудовых правоотношениях, перечислены в статье 81 Трудового кодекса РФ, но помимо их можно включить в условия трудового договора с ним и другие дополнительные основания для увольнения по инициативе работодателя.

Т.е. основания прямо указанные в законе и те, которые включены в сам трудовой договор.

Статья 312.5 Трудового кодекса Рф:

Расторжение трудового договора о дистанционной работе по инициативе работодателя производится по основаниям, предусмотренным трудовым договором.

Н а по инициативе самого работника таже статья 80 ТК РФ или по соглашению сторон статья 78 ТК РФ.

6) Что с трудовой книжкой, нужна ли она?

Нужна, только если работник потребует ее ведения и внесения записей.

Статья 312.2 Трудового кодекса РФ:

В случае, если трудовой договор о дистанционной работе заключен путем обмена электронными документами, работодатель не позднее трех календарных дней со дня заключения данного трудового договора обязан направить дистанционному работнику по почте заказным письмом с уведомлением оформленный надлежащим образом экземпляр данного трудового договора на бумажном носителе.
По соглашению сторон трудового договора о дистанционной работе сведения о дистанционной работе могут не вноситься в трудовую книжку дистанционного работника, а при заключении трудового договора впервые трудовая книжка дистанционному работнику может не оформляться.

При этом трудовой договор оформляется в 2 экз. для каждой из сторон, один направляется работнику при этмо на экз работодателя должна стоять подпись о том, что работнику выдан 2 экз.

7) Как при этом выплачивается заработная плата, если у нас сдельная оплата труда

Устанавливается трудовым договором, статья 57 Трудового кодекса РФ.

При этом такой порядок оплаты труда определен статье 150 Трудового кодекса РФ:

При выполнении работником со сдельной оплатой труда работ различной квалификации его труд оплачивается по расценкам выполняемой им работы.

Что такое работа по ГПД и его отличие от трудового

Гражданско-правовое соглашение заключается, когда организации, ИП, юридическому лицу нет смысла нанимать постоянного сотрудника. Деятельность носит разовый и краткосрочный по времени характер, за которую выплачивается вознаграждение. Отношения между работником и нанимателем подпадают под действие Гражданского кодекса РФ.

Если при заключении трудового соглашения служащий должен выполнять определенные функции в строго установленных рамках, то работающий по ГПД человек, не имеет таких ограничений. Главное для нанимателя — получить результат, а когда и как исполнитель будет выполнять задание — дело его самого. Главное, чтобы работа была сдана в установленный срок.

Условия приема на работу по договору ГПХ РФ

Для заключения подобного документа нужно соблюдение нескольких условий:

  1. Работа не должна носить продолжительный характер.
  2. Имеют значение конкретные сроки исполнения и результат труда.
  3. Не имеет смысла брать на службу постоянного сотрудника.

Когда эти условия соблюдаются, то работодатель имеет полное право заключить с соискателем договор гражданского правового характера на выполнение указанных объемов работ.

Что не учитывается при оформлении на работу по ГПД

Трудоустройство по гражданско- правовому договору обладает и минусами:

  • не предусмотрены никакие дополнительные выплаты, если работник трудится сверхурочно или ночью,
  • работник не может рассчитывать на социальные гарантии (больничный лист, оплаченный отпуск и т.п.),
  • если работодателя не удовлетворит результат, то он может не оплатить,
  • исполнитель самостоятельно обеспечивает себя всем необходимым для выполнения работы (если в соглашении не указанно, что нужным материалом и инструментарием его снабжает работодатель).

С кем заключается гражданско-правовой договор

ГПД заключается с физическим лицом или ИП, которое берется за исполнение нужной работы. Кроме того, подобное соглашение может быть заключено с иностранными гражданами. Но, чтобы в дальнейшем не возникло затруднений с ФМС или налоговой инспекцией, нанимателю необходимо удостовериться, что у иностранного гражданина есть патент или разрешение на работу на территории страны.

Несовершеннолетние тоже являются участниками ГПД, но только при достижении 14-летнего возраста и при условии, что будет письменное согласие родителя или опекуна на трудоустройство подростка.

Так же ГПД заключается и с постоянным работником, если от того требуется исполнение обязанностей, не входящих в его должностные рамки. Но при такой ситуации возможен конфликт интересов, поэтому делать это советуется только в крайних случаях.

Налоги и другие выплаты

По закону физическое лицо, заключившее и оформившее ГПД, застраховано, поэтому работодатель обязан платить соответствующие взносы и налог НДФЛ. Но поскольку вычеты идут из конечного вознаграждения, то некоторые исполнители предпочитают обходиться без них. Хотя это нарушение закона. Так же обязательны для нанимателя выплаты в ПФР за человека, с которым было заключено соглашение. Исключение составляют:

  • студенты очного отделения, работающие при господдержке,
  • ИП,
  • иностранные граждане.

В остальных случаях наниматель обязан удерживать с вознаграждения исполнителя взносы, предусмотренные законом РФ.

Видео по теме

Заключение гражданско-правового договора имеет плюсы. Важно не забывать и тщательно обговаривать, а лучше прописывать нюансы подобных соглашений. Точное соблюдение нормативов, которые предусмотрены ГК РФ, в конечном счете принесет больше пользы, чем бездумная погоня за личной выгодой.

Особенности договора

Чаще всего положения этого документа рассматривают в сравнении с распространенным трудовым договором, регулируемым Трудовым Кодексом РФ. В соглашении ГПХ отличительной чертой является факт того, что стороны не состоят в полноценных трудовых отношений. А в документе определяется результат работы или услуги, получаемой нанимателем, а также прописаны отношения имущественного или иного характера.

Учитывается ли в стаж

Вопрос об учете стажа, возникает в первую очередь из-за того, что «работодатель» не делает записи в трудовую книжку наемного работника.

Однако работа по такому виду договора учитывается для расчета пенсии, так как работодатель все равно уплачивает пенсионные взносы за работника. Но ГПД должен быть оформлен согласно законодательства РФ.

В страховой стаж будет включаться весь период работы по ГПД. Сроки окончания действия документа могут быть не прописаны, тогда учитывается период фактической уплаты обязательных платежей организации в фонды.

Стоит отметить, что период деятельности по ГПД не учитывается при начислении пособия по безработице, а также, если работник заболел для оплаты больничного листа. К тому же отсутствие записи в трудовой книжке иногда негативно сказывается при новом трудоустройстве на постоянную должность.

Правовое регулирование

Все возникшие отношения по ГПД между лицами контролируются и регулируются 2 Частью Гражданского Кодекса РФ, подчиненного Конституции РФ. Поэтому при оформлении документов, вместо терминов трудового законодательства нужно пользоваться понятиями ГК РФ.

Поскольку Гражданским Кодексом определены несколько видов соглашений, которые носят гражданско-правовой характер, каждому из них посвящена отдельная глава. ГК РФ дает точные определения основным понятиям – работа и услуга — в ст.703 и ст.779 соответственно. Также важным пунктом является наличие сроков окончания действия соглашения (ст.708 и ст.783).В противоположность — трудовые договора в большинстве случаев не имеют конкретных сроков действия.

С 2015 года, наниматели, уличенные в подмене ТД гражданско-правовым, понесут серьезные штрафы. Часто это делают, чтобы заказчику снизить уровень собственной ответственности и уменьшить затраты на премии, пособия и т.д.

Соблюдать или нет правила внутреннего распорядка

Одним из обязательных пунктов Трудового договора остается необходимость соблюдать Правила внутреннего распорядка, которые там прописаны. Весь процесс деятельности сотрудника регламентирован локальными документами и согласован с режимом работы организации. Например, имеется время начала и окончания рабочего дня или смены, отведено время для перерывов и обедов и т.д.

Исполнитель, выполняющий услугу по ГПД, не вносится в штатное расписание компании и не занимает определенную должность. Отсюда следует, необязательность соблюдения внутренних локальных актов организации, следовательно, нет необходимости следовать Правилам внутреннего трудового распорядка. Каким способом выполнять необходимый фронт работ он выбирает самостоятельно. Учитывая ст.748 ГК РФ, наниматель имеет право проверить или ознакомиться с этапом выполнения заказа, но не может дать указания. Инструктаж по охране труда должен проводиться даже для такого сотрудника.

Для заказчика

Для нанимателя такое оформление сотрудников по ГПД имеет достаточно много плюсов:

  1. Удобно, если необходимо выполнить разовые работы или услуги, поскольку не нужно оформлять исполнителя в штат.
  2. Не требуется оформление многочисленной кадровой документации.
  3. Снижаются затраты на уплату страховых взносов, в частности нет необходимости перечислять взносы в ФСС.
  4. Оплачивается не время, которое затратили на деятельность, а итоговый результат, исполненный за ограниченный срок. Предполагается более добросовестное исполнение обязанностей исполнителем заказа.
  5. Отсутствуют затраты на больничный и различные компенсации и льготы.
  6. Не нужно оборудовать рабочее место.

Незаконно, когда полноценные трудовые отношения оформляются по ГПД. При этом нарушение законодательства может быть выявлено во время проверки инспекцией труда, либо по жалобе самого исполнителя. При доказанном нарушении организации грозят штрафы, а также восстановление ущемленных прав, в том числе материальных.

Нередки случаи признания соглашения недействительным, если у нанятого исполнителя отсутствует лицензия для выполнения определенного вида деятельности. Например, строительства.

Для исполнителя

Преимуществ работы по ГПД не так уж и много, но они есть:

  1. Срок оплаты строго указан в соглашении, поэтому выплата будет обязательно. Отсрочка платежа является наказуемым событием.
  2. Не требуется соблюдение Правил внутреннего распорядка, а значит, можно выполнять заказ в удобное время.

Практически во всех случаях договор ГПД имеет гораздо больше минусов для исполнителя, нежели для работодателя — заказчика, поскольку:

  • отсутствует запись в трудовой книжке,
  • не оплачиваются больничные листы и выплаты по беременности,
  • не оплачиваются отпуска.

Юристы считают вполне возможным выполнять на условиях ГПД разовые работы, но для постоянного трудоустройства такой вариант будет невыгоден.

Документальное оформление

При заключении ГПД нет необходимости оформлять много документов, как в трудовых отношениях: приказов, трудовых книжек и личных карточек Т-2. Необходим только документ в виде соглашения. Он оформляется письменно (ст.161 ГК РФ), если документ заключается:

  • между юридическими лицами, либо юр. лицом и гражданином,
  • между гражданами, а предусмотренная сумма превышает размер минимальной оплаты труда в 10 раз.

Помимо этого существует вариант и устного соглашения, согласно ст.159 ГК РФ.

Обязательными пунктами договора являются: дата начала работ и их окончание, размер оплаты и условия ее выплаты, результат услуги или список работ, условия сдачи — приемки результата, требования, предъявляемые к качеству работы или услуги, ответственность сторон за несоблюдение условий соглашения.

Оплата труда

Оплачивается результат деятельности исполнителя в размере установленном ГПД , по частям либо сразу полностью. Помимо размера прописывают и сроки произведения начислений, которые чаще всего совпадают с завершением работ. Оплату производят после сдачи результата и подписания акта — приемки. При выполнении большого объема услуг, можно разбить его на этапы, которые будут оплачиваться по отдельности.

В случаях, когда устанавливается периодичность выплат, может встать вопрос о переквалификации ГПД в трудовой договор.

Отпуск является гарантией, дающейся трудовым законодательством, работнику, которая предоставляется в соответствии со штатным расписанием и внутренними локальными нормативными актами организации.

Поскольку исполнитель, оформленный по ГПД, не выполняет локальные акты и его деятельность не регулируется ТК РФ, отпуск для него не предоставляется. Помимо этого выплаты по ГПД не берутся при расчете среднего заработка в будущем.

Больничный

Оплата больничного листа для лиц, заключивших договор гражданско-правового характера, не производится, так как не уплачиваются взносы в ФСС. Также, в ФЗ №255 «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности» приведен список лиц, которые подлежат страхованию. В соответствии с этим документом, граждане, работающие по ГПХ, не входят в этот перечень.

Командировка

Понятие «командировка» предусмотрено только Трудовым кодексом, в Гражданском кодексе такого определения не существует. В связи с этим наниматель не имеет права отправить исполнителя в оплачиваемую командировку. В ситуации, когда выполнение условий договора требует поездок в другую местность, можно стоимость проживания и проезда внести в общую стоимость соглашения.

Поскольку исполнитель не становится лицом застрахованным, никакие дополнительные выплаты, кроме оговоренной суммы за результат, не производятся. Если человек выполняет работы по такому договору, то для оформления таких пособий необходимо обратиться в органы соцзащиты, после чего выплаты будут производиться в минимальном размере.

На данный момент договор ПГХ заключается достаточно часто и это связано с развитием информационных технологий и работы через интернет в виде фриланса, а также строительства, журналистика, написание статей и т.д.

В данном видео содержится подробное сравнение трудового договора и договора ГПД, полезная информация для тех, кто работает по договору такому и кто оформляет.

Гражданско-правовой договор

Свою трудовую функцию работник всегда выполняет лично. Участвуя в гражданских правоотношениях, исполнитель (подрядчик) имеет право привлечь к исполнению гражданско-правового договора третьих лиц.

Исполнители и подрядчики получают не заработную плату, а предусмотренное договором вознаграждение, которое выплачивается не каждые полмесяца, как , а в порядке, установленном договором на основании акта выполненных работ (оказанных услуг). По трудовому договору работник несет полную материальную ответственность лишь в случаях, предусмотренных ст. 243 ТК РФ (например, недостача ценностей, причинение ущерба и др.).

Исполнители и подрядчики обязаны в полном объеме возместить причиненные ими убытки. может быть срочным только в строго определенных случаях.

ИП с работниками по гражданско-правовому договору — как оформить сотрудника

Это будет означать не очень приятные последствия для работника. Если ГПД будет признан судом трудовым, то проблемы возникнут уже у ИП-работодателя. Это и выплата всех положенных работнику сумм (например, отпускные, которые по ГПД не платятся), и перечисление недоимки по взносам в страховые фонды, и административная ответственность, и встреча с инспектором труда.

Сделаем важное замечание о том, что отношения между ИП и исполнителем по ГПД регулируются ГК РФ, а не ТК РФ. Все гарантии, положенные с точки зрения трудового законодательства, на такие отношения не распространяются.

Трудовой договор или договор ГПХ: какой выгоднее заключать с работником или ИП

Поэтому стоит еще раз рассмотреть нюансы оформления трудовых договоров. Это должно помочь снижению рисков штрафных санкций к работодателям. Заключение какого вида договора с работником выгоднее для ИП-работодателя?

Само собой, здесь наилучшим вариантом для ИП-работодателя является заключение договора гражданско-правового характера. Другое дело в том, что данный вид договора применим не ко всем категориям работников и далеко не для каждой ситуации.

Оформление работника по гражданско-правовому договору

При этом здесь нет ограничений в количестве.

Разница будет лишь в том, с кем именно вы подписываете договор, кто ваш исполнитель. 1. С физическим лицом. Договор ГПХ отлично подойдет в ситуации, когда нужно выполнить небольшой объем работ, а привлекать для этого сотрудника в штат не имеет смысла. К примеру, это ремонт техники, разработка документации, выполнение перевода, транспортная перевозка и т.д.

Страховые взносы в Фонд социального страхования (ФСС) и Фонд обязательного медицинского страховани (ФФОМС), в свою очередь, необязательны, поэтому оформляются в добровольном порядке. 2.

Трудовые будни: оформление по договору ГПХ, плюсы и минусы, отличительные особенности и преимущества

Работодатель может обмануть как работника, так и налоговые органы.

Заключается между заказчиком и исполнителем. Сторонами данной формы правового договора являются не работник и , а заказчик и исполнитель, организация и физическое лицо.

Трудовое время не определено. Соглашаясь на подписание ГПХ, физическое лицо должно понимать, что в этом случае его рабочий график может отличаться от распорядка дня других работников, действующих в соответствие со штатным расписанием и графиком работы.

Рабочий день подрядчика регулируется самостоятельно, главное не нахождение на рабочем месте, а результат работы.

Условия труда могут быть небезопасными для работника.

Что нужно знать об оформлении по договору ГПХ

Если, несмотря на все недостатки, вы решите заключать подобный контракт, непременно внимательно и вдумчиво прочитайте каждый пункт, рекомендуется взять пару дней, чтобы обдумать ситуацию.

Гражданско-правовые отношения можно перевести в разряд трудовых, если обратиться в суд, возможность и условия для данного процесса закреплены в 19 статье Трудового Кодекса Российской Федерации. Установлено несколько определенных способов, как переквалифицировать ГПХ в более удобный для сотрудника трудовой договор: Заказчик должен выполнить перевод после письменного заявления исполнителя.

Виды гражданско-правовых договоров — когда заключаются, основные положения, особенности и порядок расторжения

Если соглашение оформляется несколько раз на один и тот же вид задания, это трудовое соглашение. При повторном оформлении ГПД на ИП налагается административный штраф в размере 1500 рублей (для юридического лица – 30 тысяч), плюс деятельность фирмы могут приостановить на месяц. Работа по гражданско-правовому договору с иностранцем не сильно отличается от аналогичного, заключенного с россиянином.

Содержание, порядок и заключение бумаги регулируется правилами Гражданского кодекса.

Если выполнение разовое, оформляют контракт, по которому иностранец обязуется его выполнить, а заказчик должен заплатить деньги.

Смотрите видео: Найм персонала. Как избежать 90% типовых ошибок при найме. (none 2020).